香港毗鄰大陸，與內(nèi)地的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易廣泛且深入。而這一經(jīng)貿(mào)行為主要在兩地公司之間進(jìn)行，相互投資也主要以組建合資公司的方式表現(xiàn)。不過(guò)，大陸和香港在公司法卻有著較大差異。了解兩地公司法之間的差異，能免去兩地經(jīng)貿(mào)行為中很多的麻煩。今天，港通咨詢(xún)顧問(wèn)就為大家介紹“中國(guó)公司法”與“香港公司法”之間的差異。

一、“中國(guó)公司法”和“香港公司法”基本概況

內(nèi)地的公司法以制定法為基本表現(xiàn)，其主要內(nèi)容是《公司法》，與之相關(guān)的有《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等。其中，《公司法》具普遍適用效力，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》只適用于外商投資企業(yè)。《公司法》與外商投資企業(yè)法對(duì)公司而言，是普通法與特別法的關(guān)系。

香港的公司法由制定法和判例法兩部分構(gòu)成。最初，制定法完全追隨英國(guó)，判例法也來(lái)源于英國(guó)和英聯(lián)邦地區(qū)，現(xiàn)在，香港已形成包括公司法在內(nèi)，富有香港特色的制定法和判例法，而《公司條例》是香港制定法中篇幅最大的。香港《公司管理?xiàng)l例》具有廣泛的適用效力。不僅適用于香港本地公司，也適用于海外公司；不僅適用于私人公司，也適用于公眾公司；不僅適用于單一公司，也適用于公司集團(tuán)、控股公司和附屬公司。

二、兩地公司法的主要差異及分析

公司法的規(guī)范對(duì)象主要是公司，公司是具有法律人格的組織。公司法既要規(guī)范公司的組織形式和組織結(jié)構(gòu)，又要規(guī)范公司的內(nèi)部行為和外部行為。因此，公司法既是組織法，又是行為法。然而，以何種價(jià)值取向?yàn)橹笇?dǎo)來(lái)設(shè)計(jì)組織規(guī)范和行為規(guī)范，則會(huì)導(dǎo)致風(fēng)格迥異的規(guī)范體系。作為近代工業(yè)文明產(chǎn)物的公司，通過(guò)其積聚資本和分散風(fēng)險(xiǎn)的功能，有效地推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展并改變著社會(huì)結(jié)構(gòu)。從法律角度看，其根本奧秘在于運(yùn)用了人格分離技術(shù)和權(quán)力平衡原理。所謂人格分離技術(shù)，是指通過(guò)塑造公司的法律人格，將公司成員的人格和公司的人格相分離，從而隔離公司責(zé)任和成員責(zé)任的法律技術(shù)。利用此法律技術(shù)，可確定公司成員的有限責(zé)任，能在最大的程度上積聚資本和分散風(fēng)險(xiǎn)。

所謂權(quán)力平衡原理，是指將公司內(nèi)部的決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)分解由不同的機(jī)構(gòu)行使，并界定相互制約關(guān)系的規(guī)則。運(yùn)用該原理，能使投資者的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，從而產(chǎn)生職業(yè)管理者，可提高資產(chǎn)的營(yíng)運(yùn)效率。公司法所確定的組織規(guī)范和行為規(guī)范在何種程度上運(yùn)用人格分離技術(shù)和權(quán)力平衡原理，通常決定于公司法對(duì)實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益主體之間的利益均衡設(shè)計(jì)，而該設(shè)計(jì)又決定于立法者對(duì)安全、自由、公平、效益這幾個(gè)價(jià)值理念的取舍程度。

上述理論在內(nèi)地與香港的公司法中有不同反映。從總體上看，內(nèi)地的公司法以安全價(jià)值為主要取向，兼顧效益、公平和自由;香港的公司法以自由價(jià)值為主要取向，兼顧效益、公平和安全。這與兩地公司法的歷史背景有關(guān)。內(nèi)地的公司法初創(chuàng)于50年代的社會(huì)主義改造時(shí)期，此后中斷，又恢復(fù)于70年代末的改革開(kāi)放。在對(duì)外開(kāi)放中首先確定了外商投資企業(yè)的有限公司組織形式，在對(duì)內(nèi)改革中又逐步將公司制從私營(yíng)企業(yè)擴(kuò)展至集體企業(yè)和國(guó)有企業(yè)，目前將公司制作為建立現(xiàn)代企業(yè)制度的主要途徑，并制定了與之相應(yīng)的公司法。公司法的發(fā)展過(guò)程受特定時(shí)期的政治因素影響，起伏較大，不論在公司的適用范圍還是公司的設(shè)立監(jiān)管等方面，有較多的限制。這種狀況現(xiàn)在開(kāi)始有所改變。

香港的公司法直接來(lái)源于英國(guó)，1856年通過(guò)第一部《公司條例》，從1948年起不再緊隨英國(guó)?，F(xiàn)行《公司管理?xiàng)l例》修訂于1984年。香港公司法作為香港法律的一部分，以“建立自由，帶來(lái)活力”為目標(biāo)，為保障香港經(jīng)濟(jì)自由、高效、繁榮發(fā)展提供相應(yīng)規(guī)則。值得提到的是，香港繼1962年成立公司法修訂委員會(huì)后，又于1984年成立了公司法改革委員會(huì)，負(fù)責(zé)對(duì)香港公司法不時(shí)加以審議，以確保該法適合新的經(jīng)濟(jì)環(huán)境的需要。內(nèi)地雖尚無(wú)此專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，亦有學(xué)者提出改革公司法的建議。就當(dāng)前兩地公司法的內(nèi)容來(lái)看，差異較多，港通咨詢(xún)顧問(wèn)將挑選部分特別項(xiàng)目進(jìn)行闡述。

三、關(guān)于內(nèi)地和香港公司性質(zhì)的定位

對(duì)于公司的性質(zhì)，兩地的法律觀(guān)念不盡相同。內(nèi)地通常認(rèn)為，公司是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織 ，在法律上，也將公司定位于“企業(yè)法人”，而公益性的事業(yè)單位等組織不能稱(chēng)為公司。在香港，商業(yè)組織的主要形式是公司，但公司并非都是純粹的商業(yè)組織。根據(jù)香港《公司條例》第4條規(guī)定：“任何二名或多于二名為合法目的而組織起來(lái)的人士，可在一份組織章程大綱內(nèi)簽署其名字，并遵從本條例中其他規(guī)定，成立一間具有法團(tuán)地位的有限責(zé)任公司或無(wú)限責(zé)任公司?！痹诹⒎ㄉ希瑳](méi)有將公司確定為商業(yè)組織。在日常經(jīng)濟(jì)生活實(shí)踐中，一些學(xué)校、慈善機(jī)構(gòu)、居民會(huì)等非商業(yè)組織也可以采取公司形式設(shè)立和運(yùn)作，公司具有廣泛的社會(huì)性。

而這種做法，在內(nèi)地公司法上是不可能的。對(duì)此也可能有另一種解釋?zhuān)聪愀凼且粋€(gè)商業(yè)社會(huì)，因而社會(huì)組織也商業(yè)化。但這種解釋并不準(zhǔn)確。內(nèi)地公司法對(duì)公司適用范圍有嚴(yán)格限制，這一方面是源于“營(yíng)利性”的認(rèn)識(shí)，視公司為商業(yè)工具，投資者希望以此為自己增加利益。另一方面也與多年前的公司被濫用而造成社會(huì)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題的經(jīng)歷有關(guān)。從安全穩(wěn)定的角度考慮，不希望公司性質(zhì)泛化。

香港公司法容許公司有廣泛的適用性，也不否認(rèn)“營(yíng)利”為公司性質(zhì)的根本，但在香港法上，營(yíng)利和牟利有所區(qū)別，并不必然發(fā)生聯(lián)系。牟利是指投資者從公司分得回報(bào)，營(yíng)利是公司通過(guò)經(jīng)營(yíng)獲利，使資產(chǎn)保值和增值，公司之營(yíng)利并不必然向投資者分配。因此，一些公益事業(yè)就可以采用公司的方式來(lái)運(yùn)作。在這里，公司成為經(jīng)營(yíng)管理的手段——組織形態(tài)意義上的工具，而不僅僅是商業(yè)工具，這使公司的人格分離技術(shù)和權(quán)力平衡原理獲得廣泛運(yùn)用有了較為自由的空間，同時(shí)也使經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益得以改善。

在內(nèi)地改革過(guò)程中，一些事業(yè)單位改為企業(yè)管理，頗類(lèi)似于香港法上的公益事業(yè)公司化。不過(guò)，就目前的法律來(lái)看，在這方面尚須規(guī)范和完善，如果采用公司形式來(lái)處理此類(lèi)問(wèn)題，則有必要對(duì)現(xiàn)行公司法中某些限制性規(guī)定加以修改。

四、關(guān)于內(nèi)地和香港公司類(lèi)型的選擇

學(xué)術(shù)上對(duì)公司的分類(lèi)和法律上對(duì)公司類(lèi)型的選擇，內(nèi)地和香港有很大的區(qū)別，這種區(qū)別根源于大陸法系與普通法系的各自特征。內(nèi)地公司法受大陸法系的影響較大，香港的公司法則與普通法系一脈相承。

內(nèi)地公司法規(guī)定的公司類(lèi)型主要有：有限責(zé)任公司(包括國(guó)有獨(dú)資公司、外商投資公司)，股份有限公司(包括上市公司)，外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)。對(duì)于無(wú)限公司、兩合公司(即由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東共同組成的公司)、股份兩合公司等有股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的公司，在法律上未予承認(rèn)。顯然，內(nèi)地公司法對(duì)公司類(lèi)型的選擇，看重的是股東責(zé)任有限。這種選擇，與有限責(zé)任公司和股份有限公司在當(dāng)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)中鼓勵(lì)投資的重要作用是吻合的，同時(shí)，也有利于改變政府對(duì)國(guó)營(yíng)企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的狀況。

香港公司法所涉及的公司類(lèi)型較多，包括：私人公司、公眾公司、海外公司、無(wú)限公司、保證有限公司、有限公司、股份有限公司、董事經(jīng)理負(fù)無(wú)限責(zé)任的有限公司、上市公司、附屬公司、公司集團(tuán)等，但在《公司條例》中作明確定義的不多。上述公司類(lèi)型中，最基本的是私人公司和公眾公司。香港法中的私人公司，是指具有下述特征的公司：

1、成員(股東)人數(shù)二人以上五十人以下;

2、不向公眾發(fā)行股份和債券;

3、股份轉(zhuǎn)讓受?chē)?yán)格限制。

此種公司因不具有公開(kāi)性，又被稱(chēng)為封閉式公司。需要注意的是，香港法所指的私人公司只強(qiáng)調(diào)非公開(kāi)性，而不強(qiáng)調(diào)投資者責(zé)任的有限性，因此具有較大包容度，可包含有限公司、無(wú)限公司、保證有限公司、董事經(jīng)理負(fù)無(wú)限責(zé)任的有限公司。另外，私人公司中的有限公司亦可被稱(chēng)為股份有限公司，即根據(jù)公司章程大綱，公司成員的法律責(zé)任僅限于所持有股份的承諾款額，此種公司即為股份有限公司。顯然，私人公司不同于內(nèi)地的有限公司，兩地的股份有限公司也不完全相同，因?yàn)閮?nèi)地的股份有限公司都是可以向公眾募集資金的 。

所謂公眾公司，是指可對(duì)公眾募集股本的公司。香港《公司管理?xiàng)l例》沒(méi)有對(duì)公眾公司做直接規(guī)定，而是通過(guò)《公司管理?xiàng)l例》第30條確定：如果公司修改章程，致使不符合私人公司的條件時(shí)，就須向公司注冊(cè)署長(zhǎng)呈交一份符合公司條例附表2的招股章程陳述書(shū)，而成為公眾公司(該附表2的標(biāo)題是“私人公司成為公眾公司時(shí)須交付處長(zhǎng)的代替招股章程陳述書(shū)的格式及其須列載的報(bào)告”)。從邏輯上說(shuō)，公眾公司是私人公司的相對(duì)面，除私人公司之外的公司，就應(yīng)該是公眾公司。但香港法律沒(méi)有規(guī)定如何直接成立公眾公司，而是以私人公司為基點(diǎn)來(lái)反映公眾公司，所以，如果一家公司在成立時(shí)就希望成為公眾公司而使其章程不具備私人公司的要求，具體該如何操作，香港的法官也感到困惑。與內(nèi)地公司相比較，公眾公司相似于內(nèi)地的股份有限公司。在香港，公眾公司包括一部分股份有限公司和部分上市公司。

私人公司與公眾公司在法律上的待遇是有差別的。私人公司可以不向外界公開(kāi)業(yè)務(wù)狀況，每年向公司注冊(cè)官呈交(年檢)報(bào)告時(shí)，可豁免呈交資產(chǎn)負(fù)債表和核數(shù)師(負(fù)責(zé)財(cái)會(huì)監(jiān)督的專(zhuān)業(yè)人員)報(bào)告，而公眾公司則不能享有這些特權(quán)。在香港注冊(cè)公司中，私人公司數(shù)量最多。香港公司法對(duì)公司類(lèi)型的多元確定，不大注重邏輯關(guān)系，更多的是為實(shí)際需要提供盡可能廣泛的選擇，適應(yīng)自由經(jīng)濟(jì)的要求。多元本身就是自由的體現(xiàn)。不過(guò)，自由不是任意，所有自由的選擇都須以法律為邊界。香港公司法的意義之一正是在于為自由選擇公司提供法律邊界。

比較而言，內(nèi)地公司法將公司類(lèi)型限制在股東責(zé)任有限的范圍，大大降低了因多元類(lèi)型而可能形成的不穩(wěn)定因素，但是限制了實(shí)際存在需要的自由選擇。香港公司法中的保證有限公司、無(wú)限公司、管理者負(fù)無(wú)限責(zé)任的有限公司，在內(nèi)地法律中尚無(wú)可對(duì)應(yīng)的法律形式。這幾種公司，既可為社會(huì)中的多元需要提供更廣泛的自由選擇空間，也有利于處理管理者利益約束軟化的問(wèn)題，又有利于對(duì)債權(quán)人利益的安全保障，而這些都是尚待解決的基本問(wèn)題。

由此可見(jiàn)，香港與大陸的公司管理法規(guī)有極大的不同，如果您想要注冊(cè)香港公司，就需要選擇了解香港公司管理?xiàng)l例、并有責(zé)任心的香港秘書(shū)服務(wù)提供商為您提供服務(wù)，而港通咨詢(xún)顧問(wèn)植根香港十余年，專(zhuān)注于離岸公司商務(wù)秘書(shū)服務(wù)。能為您提供離岸公司注冊(cè)、離岸公司銀行開(kāi)戶(hù)、離岸公司年審、審計(jì)報(bào)稅、商標(biāo)注冊(cè)、離岸公司注銷(xiāo)等全方位、一條龍服務(wù)，讓您全身心投入離岸公司業(yè)務(wù)發(fā)展，再無(wú)后顧之憂(yōu)。選擇港通，選擇安心。